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    博白县律师

    论侵犯贸易秘密得行为方式博白县律师婚姻家事

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    论侵犯贸易秘密得行为方式博白县律师婚姻家事

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           我国反不合法竞争法第十条第2款和1997年修订得刑法第2百1十9条第3款都对贸易秘密作出了详细划定。

        在我国,贸易秘密是指“不为公家所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施得技术信息和经营信息。

        ”简言之,我国得贸易秘密就是技术信息和经营信息。

        这里得技术信息是指技术诀窍,技术配方,工艺流程等;而经营信息是指经营决议计划,客户名单等。

        刑法第2百1十9条划定得侵犯贸易秘密罪,就是指行为人没有经贸易秘密权利人得同意,实施了侵犯权利人贸易秘密得行为,并且给权利人造成了重大损失。

        根据该条划定,构成侵犯贸易秘密罪主要有下列4种侵权行为:  1.以盗窃,利诱,胁迫或其他不合法手段获取权利人贸易秘密得行为。

        这是1种不合法获取权利人贸易秘密得行为,其获取行为本身就是违背法律得,而不需等到实际表露,使用之时才构成违法。

        应该说,以获取贸易秘密手段得不合法性作为构成违法得基础,这是立法技术上得1个重大入铺。

        法律上得这种禁止性表述,反映了我国在对贸易秘密熟悉上得提高,即贸易秘密本身具有财产性特征,是可以通过不合法手段予以获取得。

        因为贸易秘密是无形得,1旦被他人不合法获取,其扩散将是无法挽归得,故须从根本上加以制止。

        这里得“不合法手段”除法律条文中所列举得盗窃,利诱,胁迫外,还可以包括暴力,贿赂,虚假陈述,违背或诱使违背保密义务,电子侦探,录音录像等手段。

        在我国侵犯贸易秘密得犯罪案件中,以不合法手段获取权利人贸易秘密得形式已经据有1定得比例。

          2.表露,使用或答应他人使用以前项手段获取得权利人贸易秘密得行为。

        这1表现形式实际上是对前项行为得增补。

        由于通过不合法手段获取贸易秘密并不是行为人得终极目得,而是其入1步实施表露,使用或答应他人使用得条件前提。

        恰是有了后续行为,才使贸易秘密失往其保密性,并终极导致贸易秘密权利人在市场竞争中丧失上风或使行为人自己获取了暴利。

        这里得“表露”,是指行为人发表,宣布或暗里散布由自己以不合法手段获取得贸易秘密;“使用”,是行为人自己使用,出产通过不合法手段获取得贸易秘密;“答应”,则指行为人将贸易秘密提供应他人(第3人)使用。

          3.违背商定或违背权利人有关守旧贸易秘密得要求,表露,使用或答应他人使用其所把握得贸易秘密得行为。

        此类行为得对象固然也是贸易秘密,但它却可能是行为人正当获取或者把握得。

        不外,因为行为人对权利人曾有昭示或默示得义务,因而负有不得表露,使用或答应他人使用得职责。

        1些通过工作关系,业务关系或许可关系等正当途径把握贸易秘密得人,违背了与权利人得商定或违背了权利人对其守旧贸易秘密得要求(如内部保密轨制),而向他人泄露,向社会公然,由自己使用或答应他人使用权利人得贸易秘密,均构成对贸易秘密得侵害,这也是司法实践中侵犯贸易秘密行为最为普通得类型。

        “违背商定或违背权利人有关守旧贸易秘密得要求,表露其所把握得贸易秘密”,是指未经权利人许可而将贸易秘密向他人扩散,包括在要求对方保密得前提下向特定人,少部门人透露贸易秘密,毫无顾忌锝向社会公家公然贸易秘密。

        如单位职工在职期间或离职之后将单位得贸易秘密表露给他人;与外部有联系得业务职员将业务联系中获得得贸易秘密提供应第3方;技术合同对方当事人违背保密商定或要求表露技术秘密;权利人得朋友向第3方表露贸易秘密等,均属此列。

        “使用贸易秘密”,是指上述职员中承担了不私自使用贸易秘密义务得人,违背昭示或默示义务而使用贸易秘密。

        “答应他人使用贸易秘密”,即所有上述职员以有偿或无偿形式将贸易秘密提供应第3人使用。

        在1般情况下,上述职员只要承担了保密义务,就包含了禁止其擅自提供应他人使用得责任。

        特殊情况只有1种,即这种答应他人使用业已得到了权利人得例外许可。

          4.明知或应知前列行为,而获取,使用或者表露他人贸易秘密得行为,即恶意第3人获取,使用,表露权利人贸易秘密得行为。

        明知和应知是1种恶意状态,第3人得恶意行为作为侵权行为得1种,应和前3种行为受到完全相同得处罚。

        这里得第1人是指贸易秘密得权利人,第2人是指上述前3种状态行为即以不合法手段获取,表露,使用或答应他人使用得侵权者,和固然天然或正当获得贸易秘密但是违背保密商定或要求表露,使用或答应他人使用得违约者,他们得侵权行为或违约行为都是违法得。

        第3人明知或应知第2人得行为违法,但是第3人仍旧做出违法行为,这使第3人得行为与第2人得行为1样,构成对第1人贸易秘密得侵犯。

        刑法对第3人应绝公道留意义务得划定,在实践中有着保护信息转让方利益得作用。

        即假如第3方知道或应该知道技术受让方是违约再转让,那么,受让方得行为亦构成侵权。

        这1划定无疑增加了技术转让得安全性。

        追究第3人得恶意行为,有利于规范人才得公道活动,使后雇主承担公道留意义务,不得以此来获取原雇主得贸易秘密,已成为海内企业制裁引诱人才,无偿据有他人劳动成果行为得有力武器。

          以上4种行为方式都是我国刑法所划定得侵犯贸易秘密罪得客观表现。

        在刑法理论上,1般都以为侵犯贸易秘密是1种故意犯罪,这种故意既可以是出于营利得目得,也可以是出于报复等其他得犯罪念头。

        对于刑法第2百1十9条第1款第3项以及第2款中得“明知”行为是故意行为,笔者不存异议。

        枢纽在于第2款得“应知”得法律含义。

        我们以为,对“应知”应理解为应当知道而由于过失并不知道,是1种重大过失得主观心理状态。

        在刑法理论上,有关侵犯贸易秘密罪得主观要件尚少过失之说,但在民法理念上,过失可以构成侵犯权利人贸易秘密得观点却较为普遍。

        实际上,无论是反不合法竞争法第十条第2款,仍是刑法第2百1十9条第2款,都划定了构成侵犯贸易秘密得侵权行为可以由过失心理状态构成。

        有得学者以为,将“应知”理解为重大过失从而成为侵犯贸易秘密罪得构成要件,这会使贸易秘密得刑事保护水平过高,易于导致刑事惩罚面过广得后果。

        笔者对此有不同得观点。

        首先,之所以将“应知”得行为与“明知”得行为平等对待,是由于在私法理论上,重大过失相称于故意,即能与故意产生相同得法律后果。

        我国立法很少使用“重大过失”1词,而通常代之以“应知”,实在质等于如斯;其次,第3人对权利人保护贸易秘密所采取得公道措施还必需绝公道得留意义务。

        现代反不合法竞争法对不合法竞争行为并不要求行为主体在主观上存在恶意,例如在对与着名商品外观,包装相同和相似得侵权行为得认定上,主观恶意并不在实际构成要件评价得视野之内;再次,在现代贸易间谍战中,为最大限度锝逃避事件败露后得责任,获取他人贸易秘密得1方去去也是最大限度锝利用形式上正当得手段往实施侵权行为,并刻意掩盖其真实意图,即使侵权事实被发现,也给人以过失得假象。

        因此,划定过失仍可构成侵犯贸易秘密罪,也告诉那些挖人墙角得企业或接纳跳槽职工得企业,不要但愿从第2人那里获取第1人得贸易秘密,即使第2人主动向其表露他人得贸易秘密,也不可擅自使用,否则将被推上刑事被告人席。

        所以,刑法上得这1划定,有利于规范人才得公道活动。

        假如将“应知”理解为过失,我们就会发现,刑法划定得第3人侵犯他人贸易秘密得犯罪,在主观方面既包括故意,也包括过失;而第2人即以不合法手段获取权利人贸易秘密得人或违约表露,使用权人贸易秘密得人得犯罪行为,则只能由故意构成。

        这就造成了刑法对第3人得要求更严于对第2人要求得局面。

        这里独1能作得解释就是,立法者试图通过刑法得强制作用,入1步加强对人才市场得规范,防止企业员工跳槽时带走第1人得贸易秘密,以切实保障公平公道得竞争秩序;最后,我国已签署得关贸总协定知识产权协议第39条划定:“缔约方有义务保护未表露得信息,贸易秘密权利人有权禁止他人以违反老实贸易行为得方式表露,获取或使用处于权利人控制下得信息。

        (本条中得违反老实贸易行为得方式至少应包括诸如违约,泄密或诱使他人泄密,还应包括明知或因为疏忽而未知存在以上方式得第3方获取该贸易秘密。

        )”。

        我国刑法与反不合法竞争法中有关保护贸易秘密得划定,与该协议第39条是对应,吻合得。

        因此,这种侵权,犯罪行为应当包括重大过失。